2019年4月23日 第33884篇《法学研究》 2019年第2期
公司融资语境下股与债的界分
作者:许德风 北京大学 
标签: 债权   股权   融资融券
内容摘要
虽然股与债具有不同的法律地位,且公司法与合同法确立了关于股与债的不同规则,但在企业融资的经济现实中,股与债常常被混合使用。就经济实质而言,普通债权人的权利不过是一种相对于担保债权人的买入期权,而股权是一种股东对普通债权人的买入期权。在此意义上,股与债不过是公司融资交易中的两个有名合同。在这两个有名合同之间,存在数量众多、类型丰富的无名合同。在不违反借贷管制、利息管制、公司资本管制的前提下,这些无名合同不应被认定为无效。在定性上,是否参与全部利润的按比例分配,是区别股与债的关键要素。而单纯拥有组织法上的投票权、董事委派权、利润分配权甚至有名义上的股东资格,都不宜作为将债权认定为股权的充分依据。现行法僵硬地区分股与债的做法,往往会导致对当事人真实意思的错误解释,并不恰当地破坏当事人之间原来自愿设定的风险分配。尊重当事人关于股债安排的自由约定,不仅适用于公司融资交易,也适用于非公司法下的各类合同,如担保交易和具有分担风险属性的借款交易。
关键词
股权;债权;企业融资;明股实债;公司重整
结构框架
导言
一、作为有名合同的股与债
二、借款交易中的股债区分
    (一)借贷管制与利息管制
    (二)流质流押管制
三、资本制度背景下的股与债
    (一)出资义务的履行与替代
    (二)资本维持与股份回购
    (三)破产法视角下的资本管制
    (四)小结
四、股债转换及组织法视角下的债
    (一)债权人与优先股股东的投票权
    (二)破产程序中股与债的自愿交易
    (三)破产程序中股与债的强制交易
    (四)小结
结论


(实习编辑:李浩)
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编辑:陈彦锟

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